（來源：知識產權那些事兒）

近年來，國家和各地政府先后推出多項福利政策以支持和鼓勵事業單位專業技術人員創新創業，尤其是無形資產出資注冊資本已經成為一種趨勢，企業股東可以用發明、實用新型，軟件著作權的方式作為出資。操作中，無形資產出資對比貨幣出資復雜，出資不實、虛假出資等出資瑕疵屢見不鮮。本文擬以實際案例為切入點，分析股東以無形資產出資應如何做到“零瑕疵”。

一、無形資產出資，比想象中復雜

案例：山水環境科技股份有限公司系新三板掛牌公司，根據其股本變動披露之第九次增資顯示：

2014年2月7日，經公司股東會決議，注冊資本增加至9000萬元。增資部分由股東袁俊山以知識產權計算機軟件著作權作價1500萬元增資。2014年2月11日，會計師事務所A出具驗資報告稱，截至2014年2月11日止，公司已收到袁俊山繳納的新增注冊資本——軟件著作權，計人民幣1500萬元。

同年8月22日,會計師事務所B在《關于山水園林股份有限公司驗資事項專項復核報告》中寫道：“袁俊山用于出資的計算機軟件著作權與山水園林從事的業務有關聯，并且該等計算機軟件著作權形成的時間是在袁俊山在山水園林公司任職期間，不能確定為非職務發明”，認為此前的驗資報告所述的1500萬元知識產權出資存在瑕疵。

為避免因股東無形資產出資瑕疵問題對新三板掛牌造成障礙，股東袁俊山本人以現金置換無形資產出資的方式補足了出資。公司召開2014年第三次臨時股東大會時，通過了股東袁俊山以貨幣資金1500萬元置換著作權作價1500萬元出資的決議。

這一案例為典型的無形資產出資瑕疵——股東用以出資的財產權屬不明。

根據《著作權法》第十六條第二款，“主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品”和“法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品”，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有。

由于股東袁俊山用于出資的計算機軟件著作權系其在公司任職期間的作品且該作品與公司的業務具有關聯性，不排除該作品為職務作品的可能，因此股東的出資財產權屬存在模糊性。股東用以出資的財產權屬不明或不享有完全處分權的，應認為股東未全面履行出資義務，構成出資瑕疵。

二、無形資產出資瑕疵的法律風險？

1、對公司補足出資及對債權人承擔補充清償的責任，《公司法司法解釋三》第十三條：“公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任的，人民法院應予支持。

2、行政機關的處罰風險罰款，《公司法》第一百九十九條：“公司的發起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。”

3、股東的權利受限及股東資格滅失的風險，《公司法司法解釋三》第十六條：“股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優先認購權、剩余財產分配請求權等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。”《公司法司法解釋三》第十七條：“有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經公司催告繳納或者返還，其在合理期間內仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。”

三、無形資產出資如何“零瑕疵”？

1.無形資產權屬明晰且無瑕疵，股東對用于出資的無形資產應擁有完全的處分權，權屬明晰無瑕疵。以他人財產出資，以設定權利負擔的資產出資，以職務發明（作品）出資等都會構成股東的出資瑕疵。

2.履行必要的評估、驗資等程序，《公司法司法解釋三》第九條：“出資人以非貨幣財產出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產評估作價，評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。”

特別提示：股東用于出資的無形資產如未經專業機構如實評估，往往出現出資財產的作價依據，作價公允性難以判別，存在潛在的出資作價價值和實際價值不符的風險，進而產生出資瑕疵。因此，無形資產出資不但要履行必要的評估、驗資程序，還要求真實評估。

3.及時辦理無形資產的轉移、過戶，《公司法司法解釋三》第十條：“出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產權等財產出資，已經交付公司使用但未辦理權屬變更手續，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理權屬變更手續；在前述期間內辦理了權屬變更手續的，人民法院應當認定其已經履行了出資義務。”

4.無形資產的出資方式符合法律規定，根據《新公司法第27條》相關規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。2014年3月1日國家放寬了注冊資本登記條件，新公司法也去掉了之前的3/7比例限制（之前知識產權最多70%評估出資），現在知識產權可以達到100%出資，這個都是對社會公開的。

總結：無形資產作為一種重要的出資方式，尤其是越來越多企業優先選擇無形資產出資，過程中應警惕出資瑕疵帶來的風險和不利后果。只有依法全面履行出資義務，才能更好的享受股東權利、取得股東回報。

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